En el marco de la semana del Congreso Global sobre Propiedad intelectual e Interés Público, el director de Corporación Innovarte, Luis Villarroel, formó parte este 27 de octubre del panel denominado “Enabling Access Globally: Controlled Digital Lending Internationally” junto a diversas autoridades a nivel mundial en materia de Préstamo Digital Controlado, oportunidad donde se abordó la importancia de esta práctica y se revisó su actual implementación en el contexto internacional.
La primera presentación estuvo a cargo de Jeannie Rose Halperine, directora ejecutiva de Library Futures, quien introdujo en la discusión el concepto de Préstamo Digital Controlado, sus orígenes, el rol que cumple en el acceso al conocimiento y los obstáculos a los que se enfrentan con las limitaciones que impone las leyes de Derecho de Autor.
A continuación fue el turno de Luis Villarroel, director de Corporación Innovarte, quien expuso el panorama actual en Latinoamérica, donde presentó las diversas formas en que legislaciones, como la de Chile y Ecuador, han abordado el tema del Préstamo Digital Controlado, sin dejar de lado otros países como México y Colombia.
En este sentido, el director de Innovarte planteó la necesidad de elaborar un texto que sirva como propuesta legislativa para abordar el tema del Préstamo Digital Controlado y, de esta forma, unificar el tratamiento que se le da a nivel internacional. De acuerdo a lo anterior, Luis Villarroel planteó el proyecto de la Corporación en relación a hacer contacto con oficinas de propiedad intelectual a nivel latinoamericano e invitó a las organizaciones interesadas en el tema a participar en la elaboración del texto.
Siguiendo con las presentaciones del panel, expuso Christina de Castell, vicepresidenta de la Federación Internacional de Asociaciones de Bibliotecarios y Bibliotecas de Norte América, quien se refirió a la situación de Canadá con el Préstamo Digital Controlado, el cual si bien no tiene un marco normativo, este se ha implementado a nivel jurisprudencial siendo ya una realidad la posibilidad de las bibliotecas de compartir contenido digital.
Como última presentación, tomó la palabra Benjamin White, investigador del Center for Intellectual Property Policy & Management, Bournemouth University y cofundador de KnowledgeRights21, quien trató la problemática entre las bibliotecas publicas, los E-Books y el Derecho de Autor hoy existentes en el Reino Unido y cómo los obstáculos que existen en la actualidad en esta temática para poder hacer efectivo el Préstamo Digital Controlado pone en riesgo la existencia de Bibliotecas públicas y, por ende, el acceso al conocimiento, si el tema no se soluciona en el corto plazo.
Tras aquella nutrida ronda de presentaciones, se abrió la conversación y la discusión en torno a este tema donde se expusieron diversas alternativas para hacer frente a los obstáculos hoy en día existentes que no hacen posible en muchos países el Préstamo Digital Controlado.
Este 20 de octubre se llevó a cabo el seminario virtual “Enfrentando juntos la Covid-19: Incentivos para compartir tecnología con la Covid-19 Access Pool de la OMS (C-TAP)”, instancia que fue organizada por LES Chile con la colaboración de Corporación Innovarte.
El taller tuvo como objetivo dar a conocer las iniciativas de transferencia tecnológica a diversas oficinas y titulares de Propiedad Intelectual y contó con la presencia de representantes de diversas organizaciones preocupadas de enfrentar la actual pandemia de la Covid-19.
En esta línea, se abordaron diversas formas de vincularse a las iniciativas que hoy en día existen y que buscan generar las instancias necesarias para la transferencia tecnológica en temas de salud, como el caso de C-TAP de la OMS, mecanismo flexible cuyo objetivo es favorecer la fabricación a gran escala de productos necesarios para la pandemia.
En el primer bloque del webinar expuso Erika Dueñas, representante de la OMS, quien realizó una introducción de la iniciativa C-TAP explicando sus componentes, objetivos y beneficios. A continuación presentó Esteban Burrone, jefe de políticas de la iniciativa Medicines Patent Pool, quien abordó el Medicines Patent Pool y los incentivos para el licenciamiento responsable de tecnologías de salud. Finalmente, participó Carmen Casas, senior technical manager strategy team de Unitaid, quien basó su presentación en el Access to COVID-19 Tools Accelerator (ACTA-A ) y el desarrollo de nuevas terapias.
Concluido el primer panel, se constituyó una mesa redonda, cuyo propósito fue determinar qué mecanismos pueden incentivar/motivar a un innovador/titular de Propiedad Intelectual para contribuir al C-TAP. En esta oportunidad, la mesa contó con la participación de Gaspar Morgado, jefe de la Unidad de Transferencia de la Universidad de Chile y Javier Maira, head of Commercial Strategy and Internationalisation, CSIC.
Por último, y para cerrar el seminario, se dio la oportunidad de abordar preguntas y e iniciar una discusión abierta, la cual fue moderada por Luis Villarroel, director de Corporación Innovarte.
Ver video: Seminario virtual “Enfrentando juntos la Covid-19: Incentivos para compartir tecnología con la Covid-19 Access Pool de la OMS (C-TAP)”
El 13 y 14 de octubre se llevó a cabo el webinar “Ciclo de conversaciones sobre derechos de autor y la agenda internacional”, instancia que tuvo como fin abordar de forma integral los desafíos de los Derechos de Autor en relación con los Derechos Culturales, Sociales y de Educación.
El webinar, que contó con expositores de diversas organizaciones promotoras del desarrollo al acceso a la educación y al conocimiento, fue organizado por la Secretaría de Cultura a través del Instituto Nacional de Derecho de Autor de México, de Corporación Innovarte, del Instituto Tlaxcalteca de la Cultura y del American University Washington College of Law.
En el panel “Soluciones internacionales para excepciones de derechos de autor” (moderado por Claudia Gabriela Doemenzain), Luis Villarroel, director de Corporación Innovarte, se refirió a las flexibilidades en el derecho internacional, los requisitos de protección, excepciones y limitaciones en cuanto a licencias obligatorias, tomando en cuenta el convenio de Berna, en específico su artículo 17. Así como también la conferencia de Estocolmo y el panel OMC entre China y EEUU. Consideró, por otro lado, excepciones y limitaciones de derechos de autor en ADPIC y diferentes fuentes. Concluyó que “el uso de las flexibilidades es una obligación desde las normas de derechos humanos y que existe un marco regulatorio que permite la adopción de excepciones para el interés público, particularmente la educación y el acceso a la cultura. Ese marco es insuficientemente aplicado por los países en desarrollo, por lo que se hace necesario generar incentivos y seguridades para que se adopten las reformas necesarias”.
Además, sostuvo que en este contexto parece indispensable en avanzar, como se hizo en el ámbito de patentes con la declaración de Doha, en una declaración sobre derecho de autor y salud pública, así como tratados de excepciones que serán materia de otras ponencias.
Por su parte, Yamile Socolovsky, directora del Instituto de Estudios y Capacitación (CONADU), Argentina, comentó sobre las dificultades que encuentra la práctica docente, particularmente en las universidades, frente a una legislación nacional obsoleta e innecesariamente restrictiva como la que hay en Argentina. En ese marco, considerando también el modo en que la pandemia ha puesto en evidencia la necesidad de revisar y actualizar los marcos normativos vigentes, y atendiendo a la dimensión internacional de los intercambios que requiere la enseñanza y la investigación en las universidades, retomó la propuesta impulsada por la Internacional de la Educación junto a otras entidades para promover un acuerdo global que establezca excepciones y limitaciones al derecho de autor para usos educativos y de investigación sin fines de lucro.
Respecto al panel “Contexto regional para el uso de contenidos protegidos durante emergencias” (moderado por Antonio Martínez Velázquez), Beatriz Busaniche, presidenta de Fundación Vía Libre, Argentina, analizó el estado de la legislación en la región, la falta de flexibilidades al derecho de autor y la imposibilidad en el marco de la legislación de contemplar usos de contenidos durante la emergencia. “En el caso argentino específicamente, abordó lo siguiente: la iniciativa del movimiento bibliotecario para una declaración de emergencia en el acceso a materiales educativos, a cultura e información en el contexto de pandemia. Esta iniciativa propuso durante el 2020 una solución vía decreto presidencial para la emergencia y fue resistida fuertemente por las cámaras del sector, y que no prosperó; la política del dejar hacer. En Argentina la legislación de derecho de autor (la ley 11.723) es una ley extremadamente restrictiva. Existe una cierta política de dejar hacer, dejar pasar que redunda en que: a) no se persigue efectivamente a los infractores y b) no se modifica la normativa legal, derivando en una situación de falta de certeza jurídica para todos los actores involucrados.
Por otro lado, Carolina Botero, directora de Fundación Karisma, Colombia, abordó el tema “Propiedad intelectual en Emergencias”. Sostuvo que “la pandemia mostró la necesidad y urgencia que tienen los países de contar con un marco jurídico que les garantice que cuentan con las herramientas necesarias para responder a las urgencias y necesidades de las emergencias y que esto incluye contar con flexibilidades en temas de derecho de autor”.
Habló de lo que sucedió en 2011 durante la invernada que inundó amplias zonas del país y mostró las dificultades que tenían los organismos de reacción a emergencias para conseguir los mapas que permitían organizar los rescates de las personas damnificadas. Esto mismo sucedió unos años después con un tifón en Filipinas y llevó a los organismos ONU (OCHA) a determinar que en adelante usarían Open Street Maps y de hecho sirvió para que localmente se hicieran cambios a las agencias que manejan los mapas del Estado. Sin embargo, no sirvió para hablar de la necesidad de flexibilidades al Derecho de Autor.
La pandemia por Covid-19 puso de nuevo sobre la mesa el tema. Aunque se ha centralizado en la discusión sobre las patentes de las vacunas, también hemos visto como la propiedad intelectual se ha constituido en barrera para la reparación de ventiladores, para el acceso a medicamentos y también para la investigación. De acuerdo con una investigación de PIJIP tan solo 25 % de los países del mundo permiten el uso de minería de datos en la investigación (algo que fue clave para disparar los tiempos en la producción de la vacuna el año pasado) y todos ellos están en el mundo desarrollado. “Es decir, los países en desarrollo estamos en desventaja también para investigar y producir nuestras propias salidas a las emergencias. Hay que discutir sobre las flexibilidades en derecho de autor cuando estamos en una emergencia, sanitaria o de cualquier otro tipo”, finalizó Botero.
En relación al panel “La Pandemia y el acceso y preservación de la educación, la cultura, la investigación en México” (moderado por Andrés Izquierdo), Alberto Arenas, director de Reservas de INDAUTOR, se refirió a la pandemia y el acceso y preservación de la educación, la cultura y la investigación en México. En este sentido, comentó que la evolución que ha tenido que realizar el INDAUTOR ante la pandemia, principalmente en la adecuación y reingeniería de los procesos para la presentación y atención de los trámites (en específico los relativos a registro de obras, poderes y contratos, así como de la figura de la Reserva de Derechos al Uso Exclusivo, los números internacionales ISBN e ISSN, Dictamen previo, etc.), “me permito compartir una guía de la presentación de dichos trámites competencia de esta Dirección por si fuera de utilidad”: https://www.indautor.gob.mx/documentos/informacion-oficial/Guia-presentacion-electronica-tramite-ante-la%20Direccion-de-Reservas-de-Derechos.pd
En el panel “Discusión: Implicaciones para la interpretación de los artículos 147, 148 y 151 de la Ley Federal Derecho de Autor en México” (moderado por el Lic. Marco Antonio Morales Montes), Jesús Parets, director de Registro de INDAUTOR, se refirió respecto a cómo se comportan las excepciones previstas en la Ley Federal del Derecho de Autor (México), en particular las contempladas en el artículo 148, a partir de los acuerdos internacionales en la materia.
Asimismo, Andrés Izquierdo, senior Research Analyst – PIJIP, AUWCL, hizo un breve análisis de las limitaciones y excepciones bajo la mirada de la Minería de Datos y Texto, así como una mención del artículo 147 de la Ley Federal de Derecho de Autor.
Sobre el panel “Derechos de investigaciones y educación en el derecho de autor internacional” (moderado por Luis Villarroel Villalón), Jonathan Band, Copyright & Policy Lawyer at Policybandwith. US Law model, best practices, and permitted use under copyright law for libraries that protect research and education. What can we learn from US practice? 4 Jean Dryden- Archives and copyright law, the importance of exceptions.
Por su parte, Teresa Hacket: Teresa Hacket, Copyright and Libraries Programme Manager, Electronic Information for Libraries (EIFL), talked about context for copyright exceptions in national laws for research and education, and will introduce the EIFL model law + core exceptions checklist.
Jean Dryden- Representante de International Council of Archives (ICA) place of preservation in the international copyright agenda, particularly the need for a mandatory copyright exception that permits cross-border copying for preservation and the need for a modern understanding of preservation that anticipates future risks (e.g., technological obsolescence, climate change (rising sea levels, weather events, etc.).
Martin Senftleben, profesor de Propiedad Intelectual, Institute for Information Law, will cover “Lessons to learn from the new education and research exceptions in the 2019 EU Directive on Copyright in the Digital Single Market”. In particular, I will focus on two aspects of the new legislation:
Text and data mining (Art. 4 of the 2019 Directive): the option of reserving copyright by using “machine-readable means” (para. 3 of the provision) and the question whether this complies with the prohibition of formalities in international copyright law. The provision reads as follows:
“The [text and data mining] exception or limitation provided for in paragraph 1 shall apply on condition that the use of works and other subject matter referred to in that paragraph has not been expressly reserved by their rightholders in an appropriate manner, such as machine-readable means in the case of content made publicly available online.”
Cross-border teaching through secure electronic environments (Art. 5 of the 2019 Directive): the legal fiction that the use of works for illustrating teaching only takes place in the country where the educational establishment is established (para. 3 of the provision) and the potential of this solution to serve as a template for broader universalization of exceptions internationally. The provision reads as follows:
“The use of works and other subject matter for the sole purpose of illustration for teaching through secure electronic environments undertaken in compliance with the provisions of national law adopted pursuant to this Article shall be deemed to occur solely in the Member State where the educational establishment is established”.
En el panel “Casos regionales de excepciones de derechos de autor digitales y remotos” (moderado por Beatriz Busaniche), Teresa Nobre, vicepresidenta de Communia Association, analizó los desafíos que tiene la educación remota con los distintos obstáculos que pone el derecho de autor respecto de la circulación y descarga de contenido mostrando estadísticas de Latinoamérica que considera las necesidades de las y los profesores a la hora de enseñar.
A su vez, Carolina Botero, directora de Fundación Karisma, Colombia, se refirió al “Informe y sitio web sobre el estado de las flexibilidades de derechos de autor en los países de América Latina (Report and website on the status of copyright flexibilities in Latin American countries)”. Mostró también el sitio web donde se encuentra el informe y una aplicación visual con los mapas interactivos sobre la temática: https://flexibilidades.datysoc.org
Finalmente, el panel “Usos digitales y remotos en México para la investigación y la educación” (moderado por Carolina Botero), Marcela Morales, director of Community Relations, Open Education Global, destacó el por qué el tema de derechos de autor es tan importante en la educación remota. Esto lo hace presentado el trabajo que hace la organización en la que trabaja (open education global): “Barreras de derecho de autor: legislaciones obsoletas y desconocimiento”.
También, Mtro. Federico Alcalá Mendez, director de Normatividad, Entrenamiento e Información de la Dirección General de Bibliotecas, abordó el tema de promover el derecho a acceso a la información y el derecho a la información pública. Habló del esquema que se está implementando en la Dirección General de Bibliotecas a partir de la ley general de bibliotecas publicada este año en México y que trae aparejada temas vinculados directamente con los usos digitales y remotos en México para la investigación y la educación.
La presentación de Óscar Javier Solorio, investigador en Minería de Textos y Datos Universidad de Colima, tuvo como fin explicitar los tipos de conflictos que pueden existir con derechos de autor en la educación remota y cómo este se debe balancear con otros derechos usando el mecanismo del fair use.
Finalmente, Iván Martínez, oficial de Incidencia en la Red en defensa de los derechos digitales, se refirió a la necesidad del debate público ante el absolutismo del derecho de autor en contra del conocimiento libre y abierto en México. La reforma aprobada fue una gran oportunidad pero al igual que en otras instancia legislativas no hubo convocatoria pública a la discusión para las posibles consecuencias de la reforma.
A continuación, lo invitamos a revisar la presentación “Soluciones Internacionales para Excepciones para Derecho de Autor”, de Luis Villarroel, director de Corporación Innovarte.
Les invitamos a un taller sobre cómo generar incentivos en América Latina para participar en la iniciativa de Acceso Mancomunado a Tecnologías contra la COVID-19 (C-TAP).
El C-TAP es un mecanismo dirigido por la OMS con el fin de propiciar el acceso equitativo al conocimiento, el desarrollo y la producción de nuevos tratamientos, productos farmacéuticos, dispositivos médicos, medios de diagnóstico, vacunas y otras tecnologías para hacer frente al COVID-19.
Evento organizado por Innovarte en colaboración con Andes IP, LES Chile y Santibu.
?¿Cuándo? 20 de octubre, a las 10:30 hora de Chile (GMT-03:00), 08:30 hora de México (CDT) y 09:30 hora de Colombia (GMT -05:00).
Este 14 de octubre de 2021 se llevó a cabo el Seminario virtual “Mercados Digitales y Competencia: Luces y Sombras de la Experiencia Internacional”, actividad que fue organizada por el Programa de Libre Competencia de la Pontificia Universidad Católica de Chile, en conjunto con Corporación Innovarte.
El evento tuvo como finalidad propiciar el intercambio de experiencias y perspectivas acerca de las nuevas tendencias normativas internacionales en el ámbito de los Mercados Digitales y Competencia, así como invitar a los asistentes a leer la Investigación “Enfoques regulatorios para la competencia en Mercados Digitales. Una Perspectiva Internacional”, llevada a cabo por el Programa de Libre Competencia de la Pontificia Universidad Católica de Chile, en colaboración con Corporación Innovarte.
El seminario contó con la participación de destacados expertos en la materia, como Thomas Vinje, experto internacional en libre competencia y socio de Clifford Chance; Dr. Pierre Horna, consejero jurídico del Servicio de Políticas de Competencia y Protección de Consumidor de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Comercio y Desarrollo; y Carolina Veas, especialista en libre competencia y asociada senior de Honorato Delaveau. El encuentro fue moderado por Richard Peña, subdirector del Programa de Libre Competencia de la Pontificia Universidad Católica de Chile, y contó con la presentación de Luis Villarroel, Director de Corporación Innovarte.
Durante su intervención, Thomas Vinje comenzó preguntándose ¿por qué hay un apetito creciente por regular? Señaló que es un fenómeno global que ha ocurrido en Japón, Corea, Australia, etc. “La primera razón sería que unas pocas compañías se han vuelto extremadamente poderosas en el mercado digital. Además, porque el refuerzo de libre competencia no ha sido eficaz ni eficiente en reaccionar a los problemas de competencia que han surgido. Hay casos en que la respuesta ha sido tan lenta, que no ha tenido ningún efecto práctico, como el caso de Google Android”, explica Vinje.
Además se refirió a la DMA (Digital Markets Act), y que consiste en una regulación con enfoque ex ante. La reforma contiene 18 obligaciones y prohibiciones ex ante, por ejemplo:
-El art 5 a contiene normas relativas a la protección de datos de los usuarios. -Obligación de compartir los datos de Google, con buscadores más pequeños. -Notificaciones para la notificación de adquisición de compañías más pequeñas.
En su exposición manifestó las siguientes controversias:
-¿A quién se le asigna el rol de ser gatekeeper? ¿Las grandes compañías digitales o también los demás? -Preocupación respecto de fusiones y adquisiciones. Se debería apuntar a establecer mayores limitaciones a las compañías de big tech para adquirir compañías menores. -Problemas de transparencia en el consejo de la Unión Europea.
En ese sentido, la propuesta de Thomas Vinje para hacer una regulación ex ante eficiente dice relación con que la regulación tenga la flexibilidad necesaria para manejar futuras conductas problemáticas que nadie pueda prever, ya que hay un riesgo en regular de forma particular, mirando a los casos ya existentes; la regulación debe ser formulada en una manera que prevenga el aprovechamiento de loopholes o espacios para evitar el cumplimiento; y por último debe ser rápida, de lo contrario es ineficaz. Para ello, debe haber oficiales con amplia experiencia y capacidad para resolver prontamente los casos.
Por su parte, el Dr. Pierre Horna, expuso sobre “El Derecho de la competencia en los mercados digitales ¿Cómo introducir mejores prácticas para regular las plataformas digitales?
En su presentación, Horna identifica varios obstáculos, como falta de herramientas adecuadas para analizar las prácticas anticompetitivas, insuficiencia de conocimientos especializados y falta de cooperación internacional. “A pesar de los esfuerzos latinoamericanos nacionales y regionales para enfrentar las prácticas anticompetitivas de las plataformas digitales, éstos no han sido suficientes, porque se está intentando abarcar un mercado relevante regional, sin que exista una autoridad regional”, enfatizó.
Sobre las razones para la justificación de la regulación, sostiene que: la digitalización puede ser una gran herramienta para la recuperación económica post pandemia, especialmente para las pymes; tendencia a mercados monopólicos y concentrados en los big tech; y ha habido regulación exitosa en países de economías más desarrolladas, no sólo en la Unión Europea y EEUU, sino también Australia, Francia, Alemania, Corea del Sur, Turquía, Tailandia, Brasil, China, entre otros países.
Sobre los desafíos de la regulación en mercados digitales, destaca que hay una posición dominante ya afianzada, una evolución acelerada, y una creciente dependencia de las herramientas tecnológicas, que puede dar lugar a nuevos tipos de abusos.
Recalca la importancia de regular sin disminuir la innovación. “La solución debe ser multidisciplinaria, por ejemplo, vinculando la libre competencia con la propiedad industrial, como ocurre en el caso de los ADPIC: han surgido iniciativas legislativas para adaptarse a las características de los mercados digitales, o para crear de plano nuevas normativas, así como diversos estudios de mercado sobre el tema”, comentó Horna.
Sobre la pregunta ¿Por qué son necesarias las mejores prácticas para frenar las plataformas digitales? Dice que “porque hay un desequilibrio de poder entre las plataformas y las pymes. También ha habido una falta de respuesta en la comunidad internacional. Se buscan entonces crear un instrumento internacional no vinculante sobre cómo regular las conductas y promover las mejores prácticas”.
Respecto a los indicadores de buenas prácticas, Pierre Horna señala los siguientes puntos:
-Accesibilidad al mercado y contestabilidad, para fomentar la innovación de las plataformas tradicionales. -Garantizar un servicio de calidad a los usuarios. -Debe haber aceptación y cumplimiento por parte de muchas jurisdicciones, para garantizar el compromiso de los gatekeepers. -Preservar la competencia dentro de la plataforma, especialmente entre las plataformas que operan como gatekeepers.
Por último, Horna se refirió a las acciones en curso por parte de la UNCTAD, como negociaciones con la OMC sobre comercio electrónico y fiscalización del uso de datos.
La presentación de Carolina Veas consistió en analizar el DMA (Ley de Mercados Digitales) y hacer ciertas críticas.
“Se discute en qué grado las reglas de libre competencia deben ser modificadas o replanteadas, sin trasgredir la lógica del derecho de competencia tal como lo conocemos” sostiene Veas.
Planteó las siguientes preocupaciones respecto del DMA:
-Si bien en el preámbulo del DMA se plantea como objetivo la protección de la libre competencia en un mercado determinado en términos del derecho de competencia, luego se señala expresamente que el proyecto tiene un objetivo distinto, que es regular la conducta de los gatekeepers como justa e independiente de los efectos de sus conductas en el mercado, lo que resultaría paradójico. El problema es que al desatender las condiciones del mercado en que se despliega el gatekeeper, se desatienden también las particularidades de su modelo de negocios. -Como segunda preocupación, se refiere a que el DMA cualquier justificación de eficiencia sería irrelevante, pero no debería neutralizarse las ventajas competitivas de los gatekeepers siempre y en toda circunstancia, pues muchas veces se puede beneficiar al consumidor.
Finalmente, Carolina Veas propuso ejemplos de enfoques que sí respetan la lógica de libre competencia, como UK (Unlocking Digital Competition). También citó el acercamiento que tuvo la FNE en Chile, a propósito del caso Uber-Cornershop o con la publicación de su nueva guía de Operaciones de Concentración Horizontales de este año.
Además de las exposiciones de los expertos, otro momento importante del seminario fue la presentación que realizó Luis Villarroel sobre el informe “Enfoques regulatorios para la competencia en Mercados Digitales. Una Perspectiva Internacional”, y que detallamos a continuación:
Presentación informe “Enfoques regulatorios para la competencia en Mercados Digitales. Una Perspectiva Internacional”
La irrupción de la economía digital y las operaciones de las grandes plataformas digitales es un fenómeno que ya se encuentra asentado en el mundo, y junto con él, han surgido diversas problemáticas que han puesto en jaque a las autoridades de competencia alrededor del mundo, quienes han debido cuestionar y actualizar sus herramientas. De esta forma, se ha desarrollado un nuevo entendimiento acerca del rol del derecho de la competencia, generándose tendencias regulatorias que han sido implementadas principalmente en Europa y Estados Unidos. En Latinoamérica, aunque con cierto desfase, también hemos sido testigos de las problemáticas de la economía digital, pero nuestra respuesta ha sido mucho más cauta y pausada que en otros ordenamientos.
Es en este contexto, en que el Programa de Libre Competencia de la Pontificia Universidad Católica de Chile, en colaboración con Corporación Innovarte, en el marco del Proyecto de Protección de la Competencia, Datos y Plataformas Digitales, desarrolló la presente investigación. El estudio cuenta con la dirección y edición de Richard Peña Burgos, la participación de Gonzalo Vergara como Investigador Senior y la colaboración de diversos investigadores de ambas instituciones.
La investigación tiene por objeto exponer los principales desafíos que plantean los mercados digitales para el enfoque tradicional de libre competencia y, a su vez, abordar las tendencias regulatorias que han surgido en el escenario internacional, como respuesta a los cuestionamientos acerca de la capacidad de las herramientas antimonopolio tradicionales para hacer frente a dichos desafíos.
En particular, el informe se refiere a las características distintivas de los mercados digitales, como la existencia de economías de escala extremas, la presencia de externalidades de red, junto a una creciente relevancia de los datos como activo crítico, y una rápida evolución e innovación. Algunas de dichas características, pueden significar riesgos estructurales para el funcionamiento competitivo los mercados, pues suponen en muchos casos un desafío a los elementos tradicionalmente incluidos en el análisis de la libre competencia.
El estudio identifica el estudio identifica diversos desafíos que presentan las plataformas digitales para la libre competencia. Así, es posible mencionar las dificultades en la determinación del mercado relevante, respecto de plataformas multilaterales que abarcan diversos mercados o respecto de servicios digitales que funcionan sin una contraprestación de los usuarios. Entre otros desafíos, también se observa una propensión natural de las plataformas digitales hacia una alta concentración del poder de mercado, así como ciertos efectos anticompetitivos que conllevan las llamadas killer adquisitions, operaciones de concentración tendientes a eliminar proyectos de innovación que puedan ser competencia para las grandes plataformas.
Frente a este escenario, el informe analiza las diversas tendencias normativas y enfoques regulatorios adoptados, reconociendo, por un lado, un enfoque ex post que apunta al fortalecimiento de las herramientas de enforcement que tradicionalmente entrega el derecho de la competencia, mediante una acotada regulación; y, por otro lado, un enfoque ex ante, que apunta a dar un giro a la política de competencia, traducido en el establecimiento de nuevos diseños institucionales capaces de lidiar con los complejos desafíos que suponen mercados altamente sofisticados o poniendo a disposición de las autoridades una nueva caja de herramientas regulatoria especialmente diseñadas para la economía digital. Asimismo, el informe expone una postura propia que toma elementos de ambos enfoques, promoviendo la adopción de medidas regulatorias específicas que apunten a robustecer el enforcement de libre competencia, con un enfoque pro competitivo.
En este sentido, se observaron en particular las posturas adoptadas por Estados Unidos, Europa y Latinoamérica. En primer lugar, respecto de Estados Unidos, este país tradicionalmente ha mantenido una postura renuente a las intervenciones regulatorias, particularmente en el ámbito de la libre competencia. Sin embargo, tal postura parece estar cambiando, y han surgido propuestas regulatorias con diversos enfoques. Por ejemplo, con enfoque ex ante, se propuso la adecuación de las guías sobre operaciones de concentración de plataformas digitales o incluso la creación de una nueva regulación que aumente la responsabilidad de las plataformas en torno al uso de los datos y el contenido que exponen; desde un enfoque ex post, se propuso el refuerzo de la legislación existente, esto es Clayton Act y Sherman Act; y medidas con enfoque pro competitivo, como creación de una autoridad digital con potestades fiscalizadoras. Además, se han presentado proyectos de ley respecto a la protección de datos, la limitación de los negocios y operaciones de concentración, o la portabilidad e interoperabilidad de datos, entre otras materias.
Por otro lado, la Unión Europea ha adoptado un enfoque de corte más regulatorio o ex ante, que se ha plasmado en propuestas legislativas emanadas de la Comisión Europea en materia de mercados digitales: la Digital Markets Act (“DMA”) y la Digital Services Act (“DSA”). Así, por ejemplo, la DMA apunta a imponer a las plataformas digitales que se designen ex ante como gatekeepers, una lista de obligaciones que implican abstenerse de incurrir en prácticas consideradas como limitantes la competencia o que sean de otro modo desleales.
En cuanto a nuestro continente, Latinoamérica se ha inspirado en las propuestas desarrolladas en Europa y Estados Unidos, destacando el rol de Brasil y su autoridad de competencia, y la elaboración de estudios y propuestas legislativas en torno a cambios en los estándares de prueba e intervención, obligación de no discriminación, nuevos criterios para la aprobación de operaciones de concentración, entre otras materias.
En el caso de Chile también han surgido propuestas legislativas que abordan las cuestiones relacionadas con mercados digitales, como el proyecto de ley que regula las plataformas digitales, que busca potenciar el rol del Estado como regulador.
Finalmente, del análisis de las soluciones propuestas por distintas jurisdicciones, concluye el informe que los variados enfoques regulatorios observados, no sólo dicen relación con el diseño institucional en materia de libre competencia, sino que más bien se trataría de un problema de carácter sustantivo o de fondo, que debe abordarse desde un enfoque multidisciplinario.
De esta forma, el presente estudio constituye una valiosa herramienta para poder visualizar el panorama general acerca de cuáles son las tendencias regulatorias adoptadas en el mundo, y de esa forma ser un aporte para sentar las bases para los cambios regulatorios que comienzan a producirse en nuestro continente.
Descargar el estudio “Enfoques regulatorios para la competencia en Mercados Digitales. Una Perspectiva Internacional” en https://bit.ly/3DCKxgu
Revisa el video del Seminario virtual “Mercados Digitales y Competencia: Luces y Sombras de la Experiencia Internacional”:
¡Los invitamos a todos a inscribirse para el próximo seminario vía Zoom: “Mercados Digitales y Competencia: Luces y Sombras de la Experiencia Internacional!
La actividad se realizará el jueves 14 de octubre, a las 9:30 hrs.
El pasado 07 de octubre de 2021, Corporación Innovarte envió una carta abierta a distintos ministros de países latinoamericanos con el fin de solicitar apoyo para fortalecer la iniciativa de Acceso Mancomunado a Tecnologías contra el COVID-19 (C-TAP), mecanismo dirigido por la OMS con el fin de propiciar el acceso equitativo al conocimiento, el desarrollo y la producción de nuevos tratamientos, productos farmacéuticos, dispositivos médicos, medios de diagnóstico, vacunas y otras tecnologías para hacer frente al COVID-19.
Considerando que estos países, incluido Chile, han apoyado públicamente la iniciativa C- TAP[1][2], Innovarte los invita a conformar grupos de trabajo interministeriales que generen e implementen incentivos a escala nacional, promoviendo que centros de investigación y especialmente titulares de derechos de propiedad intelectual puedan compartir sus conocimientos en pro del acceso a la salud de las poblaciones.
Esta carta fue enviada a las autoridades:
Sra. Azucena Arbeleche Ministra de Economía de Uruguay
Dr. Daniel Salinas Ministro de Salud Pública Uruguay
Dra. Ximena Garzón-Villalba PhD, CPH Ministra de Salud Pública del Ecuador
Sr. Simón Cueva Armijos Ministro de Economía y Finanzas del Ecuador
Sr. Lucas Palacios Covarrubias Ministro de Economía, Fomento y Turismo
Dr. Enrique Paris Mancilla Ministro de Salud- Chile
Dr. Hernando Cevallos Flores Ministro de Salud Perú
Sr. Pedro Francke Ballvé Ministro de Economía y Finanzas Perú
Corporación Innovarte, en colaboración con la Secretaría de Cultura a través del Instituto Nacional de Derecho de Autor de México (INDAUTOR), la American University Washington College of Law (AUWCL) y el Instituto Tlaxcalteca de la Cultura (ITC), desarrollará el próximo 13 y 14 de octubre 2021 el webinar: Ciclo de conversaciones sobre derechos de autor y la agenda internacional, a partir de las 9.00 horas (horario Ciudad de México).
Dicha instancia tiene como fin abordar de forma integral los desafíos de los Derechos de Autor en relación a los Derechos Culturales, Sociales y de Educación, por lo cual, el evento contará con expositores de diversas organizaciones promotoras del desarrollo al acceso a la Educación y al Conocimiento.
Con fecha 03 de septiembre 2021, Corporación Innovarte organiza reunión entre el C- TAP y la Universidad Austral con el fin de explorar posibilidades de que esta institución comparta tecnología referida a Covid- 19 para países de bajos y medios ingresos.
Con fecha 18 de agosto de 2021, Innovarte coordina reunión entre C- TAP y la Unidad de Transferencia de Tecnología de la Universidad de Chile para explorar viabilidad de compartir conocimiento a través de este Patent Pool de la OMS.
